Der Oberste Gerichtshof hat durch den Hofrat Mag. Wurzer als Vorsitzenden sowie die Hofrätinnen und Hofräte Mag. Painsi, Dr. Weixelbraun Mohr, Dr. Steger und Dr. Pfurtscheller als weitere Richter in der wohnrechtlichen Außerstreitsache des Antragstellers I*, vertreten durch Dr. Robert Pirker, Rechtsanwalt in Salzburg, gegen die Antragsgegner 1. D*, 2. M*, 3. B* GmbH, *, alle vertreten durch Ing. Mag. Peter Huber, Rechtsanwalt in Hallein, 4. M*, wegen § 16 Abs 2 WEG iVm § 52 Abs 1 Z 2 WEG, über den außerordentlichen Revisionsrekurs der Erst- bis Drittantragsgegnerinnen gegen den Sachbeschluss des Landesgerichts Salzburg als Rekursgericht vom 4. Juli 2024, GZ 53 R 171/24i 42, mit dem der Sachbeschluss des Bezirksgerichts Salzburg vom 15. April 2024, GZ 33 Msch 10/23m 35, bestätigt wurde, den
Beschluss
gefasst:
Dem außerordentlichen Revisionsrekurs wird Folge gegeben.
Die Entscheidungen der Vorinstanzen werden aufgehoben.
Dem Erstgericht wird die neuerliche Entscheidung nach Verfahrensergänzung aufgetragen.
Die Kosten des Revisionsrekursverfahrens sind Kosten des weiteren Verfahrens.
Begründung:
[1] Die Streitteile sind Mit und Wohnungseigentümer einer Liegenschaft, auf der sich ein Haus mit mehreren Wohnungen befindet. Im Westbereich der Liegenschaft steht ein älteres Gebäude. Den nördlichen Abschluss bildet ein Nebengebäude mit dem Wohnungseigentumsobjekt des Antragstellers, das dieser vermietet. Seit vielen Jahren betreibt sein Mieter dort eine Kfz Werkstätte. Ursprünglich vermietete der Antragsteller ihm eine Garage, der Mieter weitete seit 2007 seinen Betrieb immer mehr in Richtung Kfz , Service Werkstätte aus, seit 2020 hat er die Befugnis, Begutachtungen gemäß § 57a KFG auszustellen.
[2] Die Erstantragsgegnerin erwarb ihre Objekte 2017. Bald kam es zu Auseinandersetzungen zwischen ihr und dem Mieter des Antragstellers, wobei es um dessen bellenden Hund und darum ging , dass er sich nicht an behördlich festgesetzte Öffnungszeiten hielt. Nach einem Gerichtsverfahren betreibt er die Werkstätte nun Montag bis Freitag von 8:00 Uhr bis 17:00 Uhr. Er arbeitet allein und betreut zwei bis drei Fahrzeuge pro Werktag. Er verfügt über einen Rollbremsprüfstand, zwei Hebebühnen, eine Wucht und eine Montiermaschine. Wenn im November und April an Pkw Reifen gewechselt werden, kommt es zu vermehrter Tätigkeit mit der Reifenmontiermaschine, wobei dieses Geräusch über einige Minuten am Tag hörbar ist. Weitere Lärm oder Geruchsimmissionen, die konkret ihm zugeordnet werden könnten und in einer Entfernung von mehr als 5 bis 10 m wahrnehmbar wären, konnte das Erstgericht nicht feststellen.
[3] Bei Erwerb der Objekte durch die Erstantragsgegnerin 2017 war eine Nutzwertneufestsetzung bereits Thema. Der Antragsteller wollte gemeinsam mit dem Viertantragsgegner anstelle des alten Gebäudes im Westen vier kleine Eigentumswohnungen errichten. Im G utachten für die Neufestsetzung der Nutzwerte orientierte sich der Sachverständige daran, dass das Objekt des Antrags stellers in einem Einreichplan aus 2007 als Pkw Kleingarage ausgewiesen war. Durch die Neufestsetzung der Nutzwerte sollte die bisherige Top 1 ( zuvor gewidmet als Werkstatt) im Untergeschoß in drei Wohnungseigentumsobjekte mit den Bezeichnungen Top 1a, Top 1b und Top 1c geteilt werden, wobei Top 1a und Top 1b als Lagerraum und die Top 1c als Pkw Kleingarage gewidmet wurden (letztere ist der Bereich, wo faktisch die Kfz Werkstätte betrieben w ird ). Auf Basis dieser Nutzwertneufestsetzung kam es zur Unterfertigung eines neuen Wohnungseigentumsvertrags im Winter 2020/2021, in dem die Vertragsparteien die Widmung der (neuen) Top 1c mit „Pkw Kleingarage“ festhielten. Es wurde aber nicht erörtert, dass die Werkstätte geschlossen werden müsste oder würde.
[4] Der Antragsteller begehrt, die Zustimmung der Antragsgegner zur Änderung der Widmung des Liegenschaftsteils Top 1c von „Pkw Kleingarage mit Zubehör“ in „Werkstatt“ gerichtlich zu ersetzen. Seit jeher werde dort eine Kfz Werkstätte betrieben. E in von der Erstantragsgegnerin erwirktes rechtskräftiges Urteil des Bezirksgerichts Salzburg habe festgestellt, dass der Antragsteller eine eigenmächtige Widmungsänderung durchgeführt habe. Der Antrag diene der Wiederherstellung des schon bisher bestehenden Zustands. Eine Schädigung der übrigen Mit und Wohnungseigentümer durch den jahrelang geduldeten Betrieb liege nicht vor.
[5] Die Erst bis Drittantragsgegnerinnen beantragten die Abweisung des Antrags und wendeten ein, durch die beantragte Widmungsänderung komme es zu einer erheblichen Beeinträchtigung der übrigen Mit und Wohnungseigentümer. Die Sicherheit des Hauses wäre gefährdet, weil Brandgefahr und die Gefahr einer Kontamination mit Öl bestehe. Eine behördliche Bewilligung der Kfz Werkstätte liege nicht vor und sei nicht erreichbar. Durch den Betrieb komme es zu einer erheblichen Wertminderung der übrigen Wohnungseigentumsobjekte. D ie äußere Erscheinung des Hauses werde beeinträchtigt, Immissionsbelastung und Verkehrsaufkommen würden sich erhöhen.
[6] Das Erstgericht gab dem Sachantrag statt. Die „Rückwidmung“ auf den bisher bestehenden Nutzungscharakter des Objekts sei mangels nachweisbarer erheblicher Nachteile gerichtlich zu bewilligen.
[7] Das Rekursgericht gab dem Rekurs der Erst bis Drittantragsgegnerinnen nicht Folge. Es ging davon aus, der Sachantrag ziele darauf ab, die Widmung entsprechend der privatrechtlichen Einigung der Wohnungseigentümer wiederherzustellen, die nicht von deren Parteiwillen getragene, im Zug der Nutzwertneufestsetzung erfolgte Umwidmung von Werkstatt in Pkw Kleingarage mit Zubehör zu korrigieren und diese den tatsächlichen Gegebenheiten anzupassen. D ie ursprünglich vereinbarte Verwendungsart Kfz Werkstatt sei nicht privatrechtlich abgeändert worden, weil kein übereinstimmender Parteiwille dahin feststehe, dass die Räumlichkeiten nun nicht mehr als Werkstatt, sondern nur als Pkw Kleingarage mit Zubehör verwendet werden dürften. Es ging davon aus, dass die angest rebte Widmungsänderung der privatrechtlichen Einigung der Wohnungseigentümer im (ursprünglichen) Wohnungseigentumsvertrag entsprochen habe, die später nicht (konkludent) abgeändert worden sei und der tatsächlichen Verwendung der Räumlichkeiten als Werkstatt entspreche. Einer Prüfung der Ver sagungs gründe nach § 16 Abs 2 WEG bedürfe es daher nicht.
[8] Zusätzlich verwies das Rekurs gericht darauf , dass eine Widmungsänderung schon deshalb zu bewilligen wäre , weil die angestrebte Widmung des Liegenschaftsteils Top 1c als Werkstatt von 2002 bis zur Nutzwertneufestsetzung im Jahr 2020 dem Parteiwillen entsprochen habe, dort jahrzehntelang eine Werkstatt betrieben worden sei und es bis zum Erwerb der Liegenschaftsanteile durch die Erstantragsgegnerin im Jahr 2017 keine Probleme gegeben habe. Aus diesen Gründen sei auch die Rüge primärer (Einholung von Sachverständigengutachten und Durchführung des Ortsaugenscheins zu Versagungsgründen) und sekundärer Feststellungsmängel nicht berechtigt. Ein Begründungsmangel des Erstgerichts sei zu verneinen , die Beweisrüge hingegen nicht gesetzesgemäß ausgeführt.
[9] Den Entscheidungsgegenstand bewertete das Rekursgericht mit 10.000 EUR übersteigend. Den Revisionsrekurs ließ es nicht zu.
[10] Dagegen richtet sich der außerordentliche Revisionsrekurs der Erst bis Drittantragsgegnerinnen, in dem sie die Abänderung im Sinn einer Abweisung des Sachantrags anstreben und hilfsweise einen Aufhebungsantrag stellen.
[11] Der Antragsteller beantragt in der ihm freigestellten Revisionsrekursbeantwortung, den Revisions r ekurs mangels erheblicher Rechtsfragen nicht zuzulassen.
[12] Der Revisionsrekurs ist zulässig, weil die Vorinstanzen den Grundsatz der objektiven Auslegung der im Wohnungseigentumsänderungsvertrag vereinbarten Widmung nicht ausreichend berücksichtigt haben. Er ist im Sinn seines Eventualantrags auch berechtigt.
[13] Die Revisionsrekurswerberinnen machen im Wesentlichen geltend, alle Mit und Wohnungseigentümer hätten hier eine Änderung des Wohnungseigentumsvertrags samt Nutzwertneufestsetzung aufgrund geänderter Nutzung schriftlich vereinbart , wonach die Top 1c statt der ursprünglichen Nutzung als Werkstatt nun als Pkw Kleingarage gewidmet worden sei . Das Rekursgericht gehe entgegen der höchstgerichtlichen Rechtsprechung davon aus, d adurch sei keine privatrechtliche Abänderung der ursprünglichen Widmung erfolgt. Tatsächlich sei es aber zu einer Widmungsänderung gekommen. Die Vorinstanzen hätten daher die konkrete Situation und die mit der geplanten Veränderung von Pkw Kleingarage auf Kfz Werkstätte erfahrungsgemäß typischerweise verbundenen Beein-trächtigungen sowie d ie behauptete Wertminderung der Wohnungseigentumsobjekte bei Betrieb einer Werkstätte zu prüfen gehabt. Das vom Erstgericht unterstellte wichtige Interesse des Antragstellers an der Widmungsänderung wegen des rechtskräftigen Urteils des Bezirksgerichts Salzburg sei nicht behauptet worden. Feststellungen zu r behaupteten erhöhten Brandgefahr, zu Geruch, Lärm und Ölkontaminierung durch den Kfz Werkstättenbetrieb und zu den übrigen Einwendungen betreffend Interessenbeeinträchtigung fehlten oder seien nicht ausreichend präzise. Eine konkludente Widmungsänderung auf Werkstättennutzung scheide aus, weil die Erstantragsgegnerin diesbezüglich auf Unterlassung geklagt (und obsiegt) habe. Letztlich sei die Rechtsauffassung des Rekursgerichts überraschend, die Widmungsänderung, wie im abgeänderten Wohnungs -e igentumsvertrag vereinbart, hätte nur für den Fall einer Realisierung des geplanten Bauvorhabens gelten sollen.
Hiezu wurde erwogen:
[14] 1. Die behauptete Mangelhaftigkeit des Rekursverfahrens wurde geprüft, sie liegt nicht vor (§ 71 Abs 3 AußStrG). Auch im wohnrechtlichen Außerstreitverfahren können vom Rekursgericht verneinte Verfahrensmängel nicht mit Erfolg an den Obersten Gerichtshof herangetragen werden (RS0042963 [T41]).
[15] 2.1. D ie Widmung eines Wohnungs e igentumsobjekts zu einer bestimmten Nutzung und das Festhalten an der dadurch definierten Nutzung gehört zu den absolut geschützten Rechten jedes Wohnungseigentümers; eine Änderung d ieses Rechtszustands ist nur nach Maßgabe des § 16 Abs 2 WEG möglich (5 Ob 38/19b mwN). Grundsätzlich ist die Frage, ob eine bestimmte Nutzungsart von der Widmungserklärung der Parteien umfasst ist, eine solche der Auslegung des Wohnungseigentumsvertrags, die im Regelfall keine erhebliche Rechtsfrage aufwirft (RS0042776; RS0120725 [T3]). Allerdings
[16] 2.2. D ie vom Rekursgericht hervorgehobene Frage einer konkludenten Zustimmung zur Widmungsänderung ist hier nicht näher zu erörtern . Wenn sich auch an der (faktischen) Nutzung des aus der vorherigen Top 1 hervorgehenden Anteils Top 1c als Kfz Werkstatt nichts ge ändert haben mag, änderte sich doch sehr wohl dessen Widmung laut Wohnungseigentumsvertrag. W arum man dieser – eindeutigen – vertraglichen Einigung der Wohnungs-eigentümer über die Widmung verbindliche Wirkung absprechen sollte, ist nicht nachvollziehbar. Letztlich geht auch der Antragsteller von einer aufrechten Widmung als PKW Kleingarage aus, indem er ausdrücklich die Zustimmung zur Widmungsänderung zu ersetzen begehrt. Damit ist aber die Frage, ob die Nutzung als Kfz Werkstätte eine Widmungsänderung im Sinn des § 16 WEG ist – wovon im übrigen auch das Bezirksgericht Salzburg in seinem Unterlassungsurteil ausging – an dieser aktuell rechtmäßigen Widmung zu messen (vgl 5 Ob 9 / 16h) .
[17] 2.3. Die Zulässigkeit der Widmungsänderung ist nämlich so zu beurteilen, dass die gültige Widmung des betreffenden Objekts der beabsichtigten Verwendung – und d en typischen Auswirkung en einer solchen Änderung – gegenübergestellt wird. Ausgangspunkt der Überlegung ist, welche Widmung derzeit für das Objekt besteht, was den Rückgriff auf die vertragliche Einigung der Mit und Wohnungseigentümer erfordert, w eil nur diese Auskunft über die bestehende Rechtslage gibt. Bloß tatsächliche Vorgänge lassen die Widmung unberührt (RS0120725 [T1]; RS0119528 [T4]; RS0101800 [T1, T2, T8]).
[18] 2.4. Die Auffassung der Vorinstanzen, da ss es einer näheren Prüfung der Voraussetzungen des § 16 Abs 2 WEG nicht bedürf e, weil die ange strebte Widmungsänderung ohnedies nur der „Wiederherstellung des ursprünglichen Zustands“ dienen sollte, ist nicht zu teilen, weil sie die zwischen den Wohnungseigentümern rechtswirksam vereinbarte Widmung der (neuen) Top 1c außer Acht lässt. D ass mit dem Bauvorhaben, in d essen Zug die Neufestsetzung der Nutzwerte und die Änderung des Wohnungseigentums-vertrags veranlasst wurden, noch nicht begonnen wurde, ist irrelevant , zumal es für eine konditionale Verknüpfung mit diesem noch nicht realisierten Bauvorhaben schon an jeglichem Vorbringen fehlte. Soweit das Rekursgericht darauf abstellen hätte wollen, würde es sich tatsächlich um eine überraschende Rechtsansicht handeln.
[19] 3.1. Die Hilfsbegründung des Rekursgerichts zum Nichtvorliegen eines Versagungsgrundes nach § 16 Abs 2 Z 1 WEG ist nicht zu teilen . Dass die nun angest reb te Widmung bis zur Nutzwertneufestsetzung un d Ab änder ung des Wohnungseigentumsvertrags im Jahr 2020 dem (damaligen) Parteiwillen entsprochen hatte, mag sein, ändert aber nichts daran, dass nun die Voraussetzungen des § 16 Abs 2 WEG für die angestrebte, vom geänderten Wohnungseigentumsvertrag abweichende Nutzung als Kfz Werkstätte zu prüfen sind. Dass es bis zum Erwerb durch die Erstantragsgegnerin im Jahr 2017 keine Probleme gab, ist irrelevant, wenn – wie hier festgestellt – die Wohnungseigentümer danach einen neuen Wohnungseigentumsvertrag mit einer abweichenden Widmung unterfertigen, an dem nun die Frage der Widmungsänderung zu messen ist.
[20] 3.2. Nach § 16 Abs 2 Z 1 WEG darf die Änderung weder eine Schädigung des Hauses noch eine Beeinträchtigung schutzwürdiger Interessen der anderen Wohnungseigentümer, besonders auch keine Beeinträchtigung der äußeren Erscheinung des Hauses noch eine Gefahr für die Sicherheit von Personen des Hauses oder von anderen Sachen zur Folge haben. Werden für eine Änderung auch allgemeine Teile der Liegenschaft in Anspruch genommen, muss diese Änderung nach § 16 Abs 2 Z 2 WEG überdies entweder der Übung des Verkehrs entsprechen oder einem wichtigen Interesse des Wohnungseigentümers dienen. Bei der Beurteilung der in § 16 Abs 2 WEG normierten, negativen und positiven Voraussetzungen sind alle in Betracht kommenden Umstände der Interessenbeeinträchtigung und die Änderung in ihrer Gesamtheit zu berücksichtigen (RS0109643).
[21] 3.3. Für die Zulässigkeit der Widmungsänderung sind die gültige Widmung des betreffenden Objekts der beabsichtig ten Verwendung (gemessen an den typischen Auswirkungen solcher Änderungen) gegenüberzustellen (RS0101800 [T4]), wobei es auf das vom Einzelfall abhängige konkrete Ausmaß der Beeinträchtigung schutzwürdiger Interessen der übrigen Mit und Wohnungseigentümer ankommt, die mit der Aufnahme eines solchen Betriebs typischerweise zu erwarten sind (5 Ob 150/16v) bzw die bereits bekannten konkreten Gegebenheiten bei einem schon aufgenommenen Betrieb (5 Ob 81/08k). Die für diese Beurteilung – die an sich dem Rechtsanwender einen gewissen Ermessensspielraum einräumt (RS0083309 [T13]; RS0109643 [T10]) – erforderliche Sachverhaltsgrundlage fehlt hier aber.
[22] 3.4. Die Antragsgegnerinnen wendeten nämlich eine Gefährdung wegen möglicher Kontamination der Liegenschaft durch Öl, erhöhte Brandgefahr, eine größere Immissionsbelastung, höheres Verkehrsaufkommen, eine Beeinträchtigung des äußeren Erscheinungsbilds, die mangelnde baurechtliche Bewilligungsfähigkeit der Werkstätte sowie die Wertminderung ihrer Objekte durch die Weiternutzung der Werkstätte ein. Dazu fehlen – sieht man von denjenigen zu nicht im relevanten Ausmaß gegebenen Lärm und Geruchsimmissionen sowie zum Vorliegen behördlicher Bewilligungen ab – aber ausreichend präzise Feststellungen. Dass trotz der Nutzung des Objekts mit großen Maschinen und Geräten die Möglichkeit einer Beeinträchtigung schutzwürdiger Interessen anderer Wohnungseigentümer – unter Berücksichtigung einer höheren Frequenz einer Kfz Werkstätte gegenüber einer Pkw Kleingarage – von vornherein aus zuschließen wäre, wie das Rekursgericht meint, ist ohne entsprechende Erweiterung der Sachverhaltsgrundlage nicht nachzuvollziehen . Die behauptete Beeinträchtigung des äußeren Erscheinungsbildes der Anlage kann aufgrund der Feststellungen ebensowenig abschließend beurteilt werden wie die behauptete Entwertung der Objekte der Revisionsrekurswerber; diesbezüglich wird entgegen der Auffassung des Rekursgerichts auf den aktuellen Verkehrswert und nicht denjenigen bei Erwerb des Objekts abzustellen sein (vgl RS0109643 [T8]).
[23] 3. 5 . Unklar ist überdies , ob der mit der Widmungsänderung einhergehende Betrieb der Kfz Werkstätte (gegenüber einer Nutzung als Kleingarage laut geändertem Wohnungseigentumsvertrag) überhaupt allgemeine Teile der Liegenschaft in Anspruch nimmt, (nur) diesfalls müsste der Antragsteller als positive Voraussetzung die Verkehrsüblichkeit oder ein wichtiges Interesse (im Sinn des § 16 Abs 2 Z 2 WEG) behaupten und nachweisen. Dies wird mit dem Antragsteller – der dazu bislang noch keine konkreten Behauptungen aufgestellt hat – zur Vermeidung einer Überraschungsentscheidung allenfalls zu erörtern sein.
[24] 4 . Die – ins Treffen geführten – sekundären Feststellungsmängel insbesondere zu den negativen V oraussetzungen des § 16 Abs 2 Z 1 WEG und der soeben dargestellte Erörterungsbedarf sind daher gegeben und erfordern eine Aufhebung der Entscheidungen der Vorinstanzen zwecks Verfahrensergänzung und Erweiterung der Sachverhaltsgrundlage.
[25] 5 . Da die erforderlichen Billigkeitserwägungen nach § 52 Abs 2 WEG iVm § 37 Abs 3 Z 17 MRG erst aufgrund der Entscheidung in der Hauptsache angestellt werden können, war die Kostenentscheidung der Endentscheidung vorzubehalten.
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