1Ob152/21s – OGH Entscheidung

Der Oberste Gerichtshof hat durch den Hofrat Mag. Wurzer als Vorsitzenden sowie die Hofräte und die Hofrätin Mag. Dr. Wurdinger, Dr. Hofer Zeni Rennhofer, Dr. Parzmayr und MMag. Sloboda als weitere Richter in der Familienrechtssache des Antragstellers J*, vertreten durch Mag. Vinzenz Fröhlich ua, Rechtsanwälte in Graz, gegen die Antragsgegnerin Verlassenschaft nach der am * 2017 verstorbenen E* (zuletzt wohnhaft in *), vertreten durch Mag. Stephan Holler, Rechtsanwalt in Leibnitz, wegen Aufteilung des ehelichen Gebrauchsvermögens und der ehelichen Ersparnisse, über den außerordentlichen Revisionsrekurs des Antragstellers gegen den Beschluss des Landesgerichts für Zivilrechtssachen Graz als Rekursgericht vom 22. Juni 2021, GZ 2 R 160/21w 54, mit dem der Beschluss des Bezirksgerichts Leibnitz vom 7. Mai 2021, GZ 24 Fam 1/18p 50, bestätigt wurde, den

Beschluss

gefasst:

Dem Revisionsrekurs wird Folge gegeben.

Die Beschlüsse der Vorinstanzen werden dahin abgeändert, dass das Verfahren fortgesetzt wird.

Die Antragsgegnerin ist schuldig, dem Antragsteller die mit 1.839,96 EUR (darin 306,66 EUR USt) bestimmten Kosten seines Rekurses und die mit 2.207,70 EUR (darin 367,95 EUR USt) bestimmten Kosten seines Revisionsrekurses binnen 14 Tagen zu ersetzen. Die Antragsgegnerin hat die Kosten ihres Schriftsatzes vom 29. 9. 2020 endgültig selbst zu tragen.

Begründung:

[1] Die Ehe des Antragstellers und seiner am * 2017 verstorbenen Ehefrau wurde mit Urteil des Erstgerichts vom 22. 3. 2017 geschieden. Im anschließend eingeleiteten Aufteilungsverfahren schlossen der Mann und die durch den Verlassenschaftskurator vertretene Verlassenschaft nach der Frau einen Vergleich, wonach der Mann seine Liegenschaft mit dem darauf befindlichen Einfamilienhaus an die Verlassenschaft überträgt und sich diese zur Leistung einer Ausgleichszahlung von 18.000 EUR bis 31. 12. 2018 verpflichtet. Für den Verzugsfall wurden 4 % Zinsen pa vereinbart. Der Vergleich wurde unter der Bedingung der verlassenschaftsgerichtlichen Genehmigung geschlossen. Mit Beschluss vom 5. 10. 2018 genehmigte das Verlassenschaftsgericht den Vergleich „mit der Maßgabe“, dass die Ausgleichszahlung erst mit rechtskräftigem Abschluss des Verlassenschaftsverfahrens fällig wird und Verzugszinsen „ab Rechtskraft als vereinbart gelten“.

[2] Am 21. 9. 2020 beantragte d er Mann die Fortsetzung des Aufteilungsverfahrens. Dieses sei durch den Vergleich nicht beendet worden, weil das Verlassenschaftsgericht dessen Inhalt nicht genehmigt, sondern diesen ohne Zustimmung durch die Parteien verändert habe.

[3] Das Rekursgericht best ätigte den erstinstanzlichen Beschluss, mit dem der Antrag des Mannes auf Fortsetzung des Aufteilungsverfahrens abgewiesen wurde. Die materielle „Rechtskraft“ des dort abgeschlossenen Vergleichs, der vom Verlassenschaftsgericht genehmigt wurde, stehe einer neuerlichen Aufteilungsentscheidung entgegen.

[4] Der Streitwert übersteige 30.000 EUR, der Revisionsrekurs sei mangels erheblicher Rechtsfrage im Sinn des § 62 Abs 1 AußStrG nicht zulässig.

[5] Der dagegen erhobene außerordentliche Revisionsrekurs ist entgegen diesem den Obersten Gerichtshof nicht bindenden Ausspruch zulässig und berechtigt.

[6] 1. Auf Vertretungshandlungen des (Verlassenschafts )Kurators ist § 167 Abs 3 ABGB sinngemäß anzuwenden (RIS Justiz RS0129074). Demnach bedürfen Vertretungshandlungen in Vermögensangelegenheiten, die nicht zum ordentlichen Wirtschaftsbetrieb gehören, zu ihrer Rechtswirksamkeit der Genehmigung des Gerichts. Diese ist eine Wirksamkeitsvoraussetzung, welche die fehlende volle Verpflichtungsfähigkeit der Partei bzw des Vertragspartners ergänzt (RS0049181 [insb T2, T5, T12]). Bis zu ihrer Erteilung ist ein zu genehmigender Vertrag – unter Bindung beider Vertragsteile – schwebend unwirksam. Nach Verweigerung der Genehmigung ist er nichtig bzw von Beginn an unwirksam (vgl RS0053275; Fischer-Czermak in Kletečka / Schauer , ABGB ON 1.05 § 167 ABGB Rz 15 mwN; Gitschthaler in Gitschthaler / Höllwerth , AußStrG² § 30 Rz 37; Nademleinsky in Schwimann / Kodek 5 § 167 ABGB Rz 15, jeweils mwN). Ein durch die Versagung der Genehmigung unwirksames Rechtsgeschäft kann später nicht mehr einseitig „bestätigt“ und damit rechtswirksam gemacht werden (vgl RS0053275 [T8] = 5 Ob 180/02k).

[7] 2. Vertretungshandlungen des gesetzlichen Vertreters (hier des Verlassenschaftskurators) dürfen nur „in der vorgelegten Form“ genehmigt, nicht aber abgeändert werden (vgl RS0048113). Das Gericht kann einen zur Genehmigung vorgelegten Vertrag also nur entweder genehmigen oder die Genehmigung versagen, aber keine Vertragsänderung vornehmen (RS0048113 [T2]), weil es nicht in dessen Kompetenz liegt, die künftigen schuldrechtlichen Beziehungen der Vertragsteile zu gestalten (5 Ob 212/12f mwN). Dem Vertragspartner des Betroffenen darf somit kein anderer Vertragsinhalt aufgezwungen werden (3 Ob 63/14g mwN). Auch eine Genehmigung mit einer Einschränkung („[...] mit der Maßgabe [...]“) ist keine – auch bloß teilweise – wirksame Genehmigung (RS0048113 [T3]; Fischer / Czermak aaO Rz 15). Ein Beschluss, mit dem ein zur gerichtlichen Genehmigung vorgelegter Vertrag „mit Abänderungen“ genehmigt wurde, kann allenfalls dahin verstanden werden, dass zwar die vorgelegte Vereinbarung nicht genehmigt wird, einem von den Parteien in der Folge abgeänderten – dem gerichtlichen „Vorschlag“ entsprechenden – Vertrag aber eine Genehmigung erteilt würde (3 Ob 293/01m).

[8] 3. Im vorliegenden Fall genehmigte das Verlassenschaftsgericht den im Aufteilungsverfahren geschlossenen Vergleich nicht mit dem von den Parteien vereinbarten Inhalt, sondern „mit der Maßgabe“ inhaltlicher Änderungen (betreffend die Fälligkeit der Ausgleichszahlung). Damit wurde – auch wenn der Genehmigungsbeschluss in Rechtskraft erwuchs – der zwischen den Verfahrensparteien abgeschlossene Vergleich gerade nicht genehmigt. Er ist daher endgültig unwirksam (nichtig). Ein bindendes Einverständnis der Parteien, einen anderen Vergleich mit dem vom Verlassenschaftsgericht „vorgeschlagenen“ Inhalt abzuschließen, ergibt sich weder aus den Feststellungen, noch wurde ein solches von der Antragsgegnerin behauptet. Auch ihre Revisionsrekursbeantwortung enthält dazu keine Ausführungen. Soweit die Revisionsrekursgegnerin argumentiert, der Mann hätte gegen den Genehmigungsbeschluss des Verlassenschaftsgerichts ein Rechtsmittel erheben können, ist ihr zu entgegnen, dass es darauf mangels Wirksamkeit der „mit der Maßgabe“ inhaltlicher Änderungen erfolgten Genehmigung nicht ankommt.